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關(guān)于李xx訴訴赤峰市松山區(qū)政府撤銷房屋征收補(bǔ)償決定一案的代理意見
關(guān)于李xx訴訴赤峰市松山區(qū)政府撤銷房屋征收補(bǔ)償決定一案的代理意見
關(guān)于李xx訴訴赤峰市松山區(qū)政府撤銷房屋征收補(bǔ)償決定
一案的代理意見
審判長、審判員:
我接受李xx的委托,依法擔(dān)任其起訴赤峰市紅山區(qū)政府撤銷房屋征收補(bǔ)償決定一案的代理人,經(jīng)庭前認(rèn)真核對證據(jù)、研究案情我已經(jīng)比較客觀的掌握了本案情況,現(xiàn)結(jié)合法律規(guī)定發(fā)表如下代理意見,情予以重視和參考:
第一、原告房屋屬于商業(yè)用房,被告認(rèn)定為住宅明顯減少補(bǔ)償。
本案中,被告所做補(bǔ)償決定和補(bǔ)償方案,將原告的房屋認(rèn)定為住宅,而實(shí)際上原告的國有土地使用權(quán)證登記為商業(yè),實(shí)際用途也是用于經(jīng)營,屬于商業(yè)用房,明顯將原告的補(bǔ)償嚴(yán)重降低。
而實(shí)際上,該地段中商業(yè)用房格市場價值為12000元/㎡以上,而住宅價值為5000/㎡,相差甚遠(yuǎn),但被告給予的補(bǔ)償僅為3900元/㎡(被告安置房價格優(yōu)惠價為3190/㎡),認(rèn)定事實(shí)嚴(yán)重錯誤,其他人住宅用房評估均是按照 元/㎡。
第二、 房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)沒有由被征收人協(xié)商選定,評估機(jī)構(gòu)選擇屬于強(qiáng)行指定。
1、沒有給予被征收人自行選擇評估機(jī)構(gòu)的權(quán)利。
《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十條 房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)由被征收人協(xié)商選定;協(xié)商不成的,通過多數(shù)決定、隨機(jī)選定等方式確定,具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。
上訴人及其他被征收人從來就不知道政府關(guān)于評估機(jī)構(gòu)選定的事情,評估機(jī)構(gòu)的選定完全屬于暗箱操作。被上訴人從未告知上訴人有權(quán)利可以自行協(xié)商選定房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu),亦沒有組織被征收人在15日之內(nèi)協(xié)商選擇選擇明顯違法。
2、被告給予的評估機(jī)構(gòu)選擇受到嚴(yán)重限制,實(shí)際屬于指定。
《內(nèi)蒙古自治區(qū)關(guān)于貫徹國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例有關(guān)問題的通知》第六項(xiàng):自各市、旗縣(市)人民政府發(fā)布房屋征收決定公告后3日內(nèi),具有相應(yīng)資質(zhì)的房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)向房屋征收部門或者房屋征收實(shí)施單位提出申請,由房屋征收部門或者房屋征收實(shí)施單位進(jìn)行資格審查后,在房屋征收現(xiàn)場將符合條件的房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)的名稱、法人代表姓名、主要業(yè)績、誠信等級、辦公場所和聯(lián)系電話等內(nèi)容進(jìn)行公示。在公示10日內(nèi),由房屋征收部門或者房屋征收實(shí)施單位組織房屋征收范圍內(nèi)被征收人投票確定房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)。 征收房屋為住宅的,每個房屋權(quán)屬證書為1票;征收房屋為非住宅的,按照房屋權(quán)屬證書標(biāo)明的建筑面積每100平方米為1票,不足100平方米的按照1票計(jì)算。選定得票超過投票總數(shù)二分之一的房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)票數(shù)最高者承擔(dān)該項(xiàng)目的征收評估工作。沒有房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)得票超過投票總數(shù)二分之一的,由房屋征收部門或者房屋征收實(shí)施單位在征收現(xiàn)場通過搖號、抽簽等方式確定,并由公證機(jī)關(guān)對搖號、抽簽過程進(jìn)行公證。
本案中,被告將評估機(jī)構(gòu)的選定限定在了赤峰市注冊的房地產(chǎn)估價機(jī)構(gòu),而這類評估機(jī)構(gòu)很明顯容易受到政府的干涉,難以公正評估,限定了被征收人的選擇范圍,明顯違反《征收條例》自由選擇的法律原則,故本案出現(xiàn)了所有評估機(jī)構(gòu)選票均不超過1/2的問題。
最終評估機(jī)構(gòu)的選定,實(shí)際是由被告指定。
第三、未經(jīng)登記建筑沒有給予認(rèn)定處理,并沒有給予合理補(bǔ)償。
《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十四條規(guī)定:“市、縣級人民政府作出房屋征收決定前,應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理。對認(rèn)定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的,應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償;對認(rèn)定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的,不予補(bǔ)償。
本次征收區(qū)域因歷史原因社會原因,存在大量未經(jīng)登記的建筑,幾乎每家每戶都有部分無證房屋,而被告沒有對因歷史社會原因形成的未經(jīng)登記建筑做出認(rèn)定,這導(dǎo)致了很多原本應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合法建筑享有合法補(bǔ)償?shù)姆课輿]有獲得補(bǔ)償,這嚴(yán)重影響了絕大多數(shù)被征收人補(bǔ)償安置的權(quán)利,原告的未經(jīng)登記建筑 ㎡被告也沒有作出認(rèn)定、處理,而直接按照附屬房予以處理,明顯違法,侵害原告合法權(quán)益。
第四、商貿(mào)物流城不屬于公共利益,不能征收原告房屋,更不能強(qiáng)制征收。
《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第八條 為了保障國家安全、促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展等公共利益的需要,有下列情形之一,確需征收房屋的,由市、縣級人民政府作出房屋征收決定:
(一)國防和外交的需要; (二)由政府組織實(shí)施的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的需要; (三)由政府組織實(shí)施的科技、教育、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境和資源保護(hù)、防災(zāi)減災(zāi)、文物保護(hù)、社會福利、市政公用等公共事業(yè)的需要; (四)由政府組織實(shí)施的保障性安居工程建設(shè)的需要;(五)由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定組織實(shí)施的對危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進(jìn)行舊城區(qū)改建的需要;(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他公共利益的需要。
本案中,涉案商貿(mào)物流城明顯不屬于征收條例所列的公共利益,而且沒有任何一部其他法律或者行政法規(guī)規(guī)定商貿(mào)物流城屬于公共利益。(《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第八條第六項(xiàng)規(guī)定的:“法律法規(guī)規(guī)定的其他公共利益的需要”,是指其他法律法規(guī)作出規(guī)定征收項(xiàng)目的情形屬于公共利益,而非被告理解的可以將任何一個項(xiàng)目都套用在該條款)
第五、被告作出的補(bǔ)償決定,因沒有公告而無效。
根據(jù)《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十六條:“房屋征收部門與被征收人在征收補(bǔ)償方案確定的簽約期限內(nèi)達(dá)不成補(bǔ)償協(xié)議,或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的,由房屋征收部門報(bào)請作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依照本條例的規(guī)定,按照征收補(bǔ)償方案作出補(bǔ)償決定,并在房屋征收范圍內(nèi)予以公告。”的規(guī)定,房屋征收補(bǔ)償決定作出之后,應(yīng)當(dāng)在征收范圍內(nèi)予以公告,被告作出補(bǔ)償決定沒有公告,因而無效。
第六、關(guān)于本案被告存在的其他嚴(yán)重違法問題。
1、評估評估機(jī)構(gòu)評估期間已經(jīng)超過約定的作業(yè)期間,應(yīng)當(dāng)重新選定評估機(jī)構(gòu);評估過程沒有到現(xiàn)場實(shí)地勘察;初步評估結(jié)果沒有向被征收人公示;被告以及評估機(jī)構(gòu)從未告知原告對于評估結(jié)果不服的申請復(fù)核、鑒定的救濟(jì)權(quán)利,明顯違反《國有土地上房屋征收評估辦法》第十二條、第十四條、第十六條的規(guī)定。
2、被告征收原告房屋,不符合土地利用總體規(guī)劃、城市總體規(guī)劃,按照《赤峰市房屋征收與補(bǔ)償暫行規(guī)定》第六條“需要征收房屋的,應(yīng)具備發(fā)改部門出具的項(xiàng)目符合國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃的證明、規(guī)劃部門出具的征收范圍符合城鄉(xiāng)規(guī)劃的證明、國土部門出具的征收范圍符合土地利用總體規(guī)劃的證明等相關(guān)材料。”被告不具備這些材料,應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。
3、被告提供的《社會穩(wěn)定風(fēng)險評估報(bào)告》并非市縣政府作出,違反《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》 第十二條“市、縣級人民政府作出房屋征收決定前,應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行社會穩(wěn)定風(fēng)險評估;房屋征收決定涉及被征收人數(shù)量較多的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府常務(wù)會議討論決定。 ”的規(guī)定,社會穩(wěn)定風(fēng)險評估因?qū)儆跓o資格單位作出,故無效。
4、《房屋征收補(bǔ)償安置方案》對于附屬房、裝修補(bǔ)償價格作出限制規(guī)定,違反 《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十九條規(guī)定和《國有土地上房屋征收評估辦法》第十四條“被征收房屋室內(nèi)裝飾裝修價值,機(jī)器設(shè)備、物資等搬遷費(fèi)用,以及停產(chǎn)停業(yè)損失等補(bǔ)償,由征收當(dāng)事人協(xié)商確定;協(xié)商不成的,可以委托房地產(chǎn)價格評估機(jī)構(gòu)通過評估確定。”之規(guī)定。
綜上所述,代理人認(rèn)為被告作出的《房屋征收補(bǔ)償決定》嚴(yán)重違法,侵害原告合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)予以糾正,以維護(hù)公平公正。
以上代理意見,請予以充分考慮。
代理人:王衛(wèi)洲
北京萬典律師事務(wù)所律師
2015年8月27日
關(guān)于李xx訴訴赤峰市松山區(qū)政府撤銷房屋征收補(bǔ)償決定
一案的補(bǔ)充代理意見
審判長、審判員:
關(guān)于李xx訴松山區(qū)政府撤銷補(bǔ)償決定案件,在本案庭審后經(jīng)代理人認(rèn)真查閱相關(guān)規(guī)定和案卷,發(fā)現(xiàn)被告作出的補(bǔ)償決定還存在其他嚴(yán)重違法問題,特補(bǔ)充如下,請予以參考和重視:
1、被告所做產(chǎn)權(quán)調(diào)換沒有確定補(bǔ)充差價,且對產(chǎn)權(quán)調(diào)換房價值沒有評估確認(rèn),屬于違法,侵犯原告補(bǔ)償權(quán)利。
根據(jù)《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》的規(guī)定和原則,對于房
屋征收補(bǔ)償如選擇產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,應(yīng)該根據(jù)被征收房屋的價值和產(chǎn)權(quán)調(diào)換房的價值補(bǔ)充差價,本案原告房屋地理位置與被告提供的鋼城地段相差甚遠(yuǎn),價值不相同,原告的房屋價值明顯遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于鋼城商業(yè)房的價值,被告不補(bǔ)差價明顯不公平;且對于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房的價值被告并沒有評估確認(rèn),明顯是為了規(guī)避兩者價值差的問題。
2、被告對于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房的面積、位置、樓層、單元、產(chǎn)權(quán)證明全部沒有提供,其產(chǎn)權(quán)調(diào)換明顯屬于無中生有,僅僅以一句“在赤峰鋼材城提供了可用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換的商業(yè)用房”根本沒有任何保障,被告所做補(bǔ)償決定的裁決內(nèi)容也屬于事實(shí)不清楚。
綜上,請求維護(hù)被征收人合法權(quán)益,撤銷被告所做補(bǔ)償決定。
代理人:王衛(wèi)洲
北京萬典律師事務(wù)所律師
2015年8月27日